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乡土社会契约的订立与履行

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乡土社会契约的订立与履行

乡土社会契约的订立与履行// //

马建红法学博士

费孝通先生在其著名的《乡土中国》中 ， 认为古代中国社会的基层具有浓郁的乡土性 ， 因为种地是乡下人最普通的谋生办法 ， 所以只有他们才明白泥土的可贵 ， “土是他们的命根” ， 所以靠农业来谋生的人是“粘着在土地上的” ， 如果从人和空间的关系上来看是“不流动的” ， 这就使得乡土社会的生活富于地方性的色彩 。 在这种地方性的限制下 ， 人们生于斯、长于斯、死于斯 ， 在一个村子里生活的人基本上都是熟人 ， 由此而形成了一个几乎没有陌生人的熟悉的社会 。 在这样一个熟人社会里 ， 其信用并不是靠对“契约”的重视 ， 而是发生于对一种行为的规矩熟悉到不假思索时的可靠性 。

在费先生的笔下 ， 乡土社会是一个缺少流动的、甚少变化的、安宁祥和的、温良恭俭让的所在 ， 符合一般人对田园牧歌生活的想象 。 不过 ， 现实社会却从来都不会是静态的 。 从日常生活中观察 ， 也许乡土社会中熟人之间的交往确实是打个招呼就可以了 ， 张三借用李四家的铁锨铲土 ， 有时甚至连说一声都不需要 ， 借用东西的人可径直去主人家的工具棚里取用 ， 用完了再还回去就行 。 可如果涉及到的是大额财产的借贷或买卖 ， 是否也能因基于信任而如此的不“见外”呢？事实上 ， 从其他大量的史料中我们看到 ， 古人在日常生活中是非常重视订立契约的 ， 而且契约的使用相当普遍 ， 尤其是在涉及到他们的“命根”即土地的买卖的时候 ， 更是不敢马虎 ， 正像美国学者、著名汉学家芮乐伟·汉森在《传统中国日常生活中的协商——中古契约研究》中所说 ， 几乎“各社会阶层的人都使用契约” ， 这些契约在形式上简单明了 ， 内容上生动鲜活 ， 与生活息息相关 ， 当然订立的契约大多与交易有关 ， 涉及“买卖或租赁房屋、土地、役畜、奴仆、妾” 。 而且这些经过“签字”“画押”的契约 ， 虽说其履行有赖于人们之间的信任 ， 但其法律效力也是显而易见的 ， 而并非如费先生所言 ， 在乡土社会中“法律是无从发生的” 。

汉森的研究所运用的资料 ， 包括在新疆吐鲁番发现的7—8世纪的250份契约、甘肃敦煌留下来的大约数量相同的9—10世纪的契约 ， 同时还有残存的10—14世纪的有关购买土地的30多件契约 ， 所涉时段从公元600年至1400年 ， 跨度从隋唐五代两宋元一直到明初 。 他在研究中虽然用了大量的二手资料 ， 但其中的一手资料也不少 ， 这就增强了其研究结论的可靠性 。 从留存下来的书面契约来看 ， 它们大多有固定的格式 ， 出卖的土地要标明其四至边界 ， 借贷契约一般要写明利息和还钱的时间 ， 买卖牛马等牲畜要有对其“健康”状况的考验期 。 而且因为生活中的普遍需求 ， 教人如何订立契约的习书册也应运而生 ， 比如在一本发现的属于10世纪的习书册中 ， 就包括有教人练习书写用的遗嘱、分产、收养、卖舍及雇佣等内容 。

汉森在书中引用大量文书 ， 以说明古代社会人们契约使用的普遍性 ， 同时 ， 他还用外国商人的札记或资料对其加以佐证 。 据介绍 ， 有一位曾于851年到访唐朝的阿拉伯商人 ， 在他916年出版的札记中写道：如果一人借钱给另一个人 ， 他会写一纸凭据给他 ， 凭据是“画上两个手指印” 。 这也契合了我们在契约中经常能看到的“画指为证” ， 在另外一位于1304年来到中国的波斯的编年纪作者的记载中 ， 也特别提到这一点 ， 并解释了原因 ， “经验表明 ， 没有两个人的手指是完全相同的 。 如果其中有人拒绝履行其义务的话 ， 就可以把它与其手指相比照 ， 并给他定罪 。 ”

订立契约后 ， 不仅当事人要守约、履约 ， 政府也对其给予相当的尊重 ， 所谓的“官有政法 ， 民从私契” ， 即“私契”具有与官方“政法”同等的效力 ， 这种认可即便在改朝换代之后都能得到体现 。 人们通常认为蒙古人建立的元朝是腐败无能的 ， 然而有史料证实 ， 元朝在取代宋朝后 ， 蒙古统治者对人们在宋朝时订立的契约是承认的 。 1286年 ， 中书省在回复瑞州（今江西高安）知州提出的疑问时规定 ， 允许持有宋代契约的人买回土地 ， 其前提是契约不能是伪造的 。 而且这并非元朝统治者为缓和民族矛盾所采取的权宜之计 ， 因为直到1302年 ， 仍有以宋朝契约为依据的裁判 。

从汉森的研究来看 ， 古代中国人的生活中是离不开契约的 ， 而契约的履行离不开官方法律做后盾 ， 这似乎与费孝通先生对熟人社会的描摹有冲突 。 其实 ， 我们若换个角度来看 ， 二者并不矛盾：人们使用契约并尊重契约 ， 契约的履行靠的是人们对立契“规矩”的“不假思索”的遵守 ， 而非靠法律的强制；而政府方面的强制或干预 ， 也旨在强化人们对契约的遵守 。 也许正因为此 ， 才有了费孝通先生定义的“不流动性” ， 才有了乡土社会的生生不息和中华民族的赓续繁衍 。 漫画/曹一

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